美高梅国际专业律师解析养殖场依法关停搬迁补

作者:国内新闻

各位中小企业朋友,今天我向大家着重介绍一下企业关停的相关问题。那么大家都清楚在实务当中,那么造成企业关停的原因是多种多样,但是有两个原因是比较多见跟常发的。哪两个原因?一个是环保原因,一个是安全原因。那么咱们今天主要来介绍一下,由于环保原因造成的企业关停,那么到底有哪些形式都有哪些方面的问题,以及最后涉及的补偿应该怎么处理呢?我们今天着重来介绍一下。那么我们所也是代理着大量的环保原因关停的案件,那么主要我们进行了案件汇总,主要应该涉及到这么几类。

在吴少博律师代理的案件中,包括许多企业关停案件。一些企业主朋友想要对企业关停的前因后果,以及需要注意的问题,进行全方面的了解。对此,吴少博律师做出了全面解析。其中包括以下几点:关停原因、关停主体、关停程序、需要注意的其他问题等。

在国家划定生态红线后,不少地区的养殖场都面临拆迁的问题,这也让养殖户们焦虑不已。近日,记者就向专业的律师咨询了养殖场依法关停搬迁的补偿问题,看看从法律层面上是如何处理的。

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第一个是由于水源地整治,因为咱们国家分一级水源地,二跟二级水源地,对吧?再遇到水源地周边要进行保护。那么这里头就涉及到水源地的划定,以及到底周边是500米范围还是一公里范围,要进行企业搬迁腾退。这个就是一第一个点。

企业关停的原因包括环保不达标、安全隐患、以关停为名行拆迁之实。

律师以他10年企业拆征维权经验,给大家通俗的讲解了关停适用的法律依据,对于关闭养猪场如何补偿?相关部门以环评、违法用地、违章建筑的名义进行关停,最后补偿和后果如何关联?

第二点,比如讲涉及到主城区企业污染搬迁问题,我记得在石家庄可能就有,因为在主城区之内的企业都要进行实际外迁,这也是一个表现形式。

第一类包含环保不达标、禁养区建养殖场、大气污染、水污染噪音污染等等。达不到环保的标准要求,进行了环保性关停。这在实务当中是最多的。

●关停适用哪些具体的法律依据?

第三个就是说长江,比如讲太湖等主要河流,湖泊的领域周边,进行环保腾退搬迁,这是一个方面。

第二类是由于安全的问题要进行实施关停。比如所处的位置离居民区不足500米,或者位置离着中小学校很近,由于安全的问题要实施企业的关停。还有生产安全方面的要求不达标,比如生产的设备、设施、工艺各方面会出现一些安全的隐患,特别是煤矿、化工行业可能涉及到此类安全的问题。

《中华人民共和国环境保护法》

第四个就是自然保护区,咱们国家大约国土面积的百分之几十百分之三十左右,好像都在自然保护区的污染范围,那么自然保护区又分为试验区,缓冲区,核心区,但是对不同区域之内的企业,到底是不是用完整的搬迁行为,在实务当中也是一个区分的难点。

第三个是以关停为名行拆迁之实。是指要进行拆迁,不过现在还没动或正在动的过程当中。为了施加手段、施加影响、心理压力,用已关停的名目先把企业关停掉,然后要求腾退土地。这里有可能是国有土地征收,也可能是集体土地拆迁,也可能是拆违。实务当中就比较多。

《中华人民共和国水污染防治法》

第五个就是禁养关停的。那么禁养关停也是从2013年14年开始,有大量的进行,由于禁养区进行实际搬迁关停的养殖场养殖场,那么这个在我们国家2012年推出的规模化养殖污染防治条例当中明确规定,并且要求以省级为单位进行当地的禁养区范围的划定,但是原则上必须在居民区周边,或者说在科研区周边,或者说在一些自然公园等等。这一类的周边才实施禁养关停的行为。

关停的主体有哪些呢?有职能部门、人民政府、村或村民小组。

《中国人民共和国大气污染防治法》

那么第六个方面是什么呢?就是各种企业所存在的没有环评批复,或者说没有排污许可证,就缺乏相应的行政许可的环保问题。比如讲按照三同时的要求,你没有取得环评,那么再一个取得的排污许可证已经到期了,或者说取得环评之后就没有取得排污许可。大家都很清楚一套完整的环境保护流程。对于企业来讲,第一你要取得三同时的环评批复,对吧?第二,你要取得排污许可证,第三你的实际排污是达标的,这才是一套企业真正的环评这方面的综合流程。这里头也涉及到一个比较重要的实务当中的问题,就是环评许可证到期了以后,还有实施的关停行为,是不是?第一按照环评排污许可证管理办法当中所规定,在排污许可证到期之日之前30日,要进行排污许可证续期,那么续期完了,如果两个月内没有答复,那么就视为同意。但是在实务当中,你还要看视为同意之后,你必须就说视为同意这一条,什么叫视为同意。你必须实体上也达到了排污许可证续期延期的标准,才叫视为同意。也就是说实体上你必须要满足了排污许可证核发的实体要求。

在实务当中,企业关停涉及到三个主体:一个是职能部门,就是县区的环保局、安监局、发改委。第二个就是人民政府,县市区人民政府、乡镇人民政府以及县市区人民政府的派出机构,如街道办。以及县市区人民政府独立成立的管理委员会,如开发区管理委员会来实施关停行为。第三个就是村或者村民小组。在这个关系当中所处的角色,就是为了解除与当事人之间的租赁合同,或者说有产权物权的纠纷的时候作为一个主体出现。因为它不是政府的职能部门是村民自治机构。他只能从你占有的不动产的角度产生纠纷来达到目的。

《畜牧养殖业污染防治条例》

第七个就在实务当中出现这种超标排放。好,那么它可能超标排放是一个综合概念,这里头所体现出来的,你比如讲大气污染超标,你比如讲水污染超标,噪音超标,辐射超标,土壤含量超标,都属于排放超标的行为。还有一个问题就是说在超标行为当中,还有一些私排乱放的行为,比如讲私设暗管的行为,或者说一些不规范的排放行为,也在这次环保关停的序列之内。

那么,关停的基本程序是什么呢?

●关停补偿?

那么第八个就是比较特殊的一类就是采矿权或探矿权的退出问题。那么这一类往往就是跟第四类,也就是说自然保护区往往都是相衔接的。因为有很多自然保护区体现出来的都是山水相连的,是吧?所以说你的采矿权看探矿权往往也在自然保护区的序列之内,这个时候要进行退出。那么这个时候就要进行实际区分了,也就说你到底是在核心区还是在实验区,还是在缓冲区,核心区是完全不应该存在任何企业。但是在往外走就开始进行实物区分,有些时候是可以存在相应企业,所以在相关问题当中要进行综合对待分析。

参照的法律就是《行政处罚法》、《行政强制法》。首先环保局也好,乡镇人民政府、管委会也好,在执行这个行为的时候依据的是《行政处罚法》。首先要做出一个行政处罚的行为,要求你在限期内进行关停。就是在15日内进行关停,否则乡镇人民政府要强制关停,这都是参照的法律适用的过程。如果行政处罚下达了以后自己执行,后面就没有行政强制的问题。如果没有,后面就要行政强制关停。在实务当中所涉及的最多的就是《行政处罚法》、《行政强制法》,以及《环保法》、《大气污染防治法》、《水污染防治法》等等相关基本性法律。

基本法律角度:关于关停给予补偿首先必须达到环评的整体要求,通俗的讲在环境这方面没有很大的缺陷,而产生关停的结果必须要给予养猪人一定的补偿。

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《行政处罚法》和《行政强制法》是对于行政机关行使行政处罚权和强制权的基本性法律规范。首先要依据《行政处罚法》、《行政强制法》的相关法律规定,先告知陈述申辩的权利,也可以要求开听证会,然后作出决定。对于行政处罚决定也可以进行复议、起诉。对行政强制措施也可以复议、起诉。

美高梅集团,实际的角度两种必须关停的情况:

我们进行实务总结完了以后,看到了现在的环保关系,大概就这么八个方面。大家可以对号入座一下,这块我们做一下,好,这是第一个问题。那么第二问题那么谈一谈,那么涉及到这些问题来如何赔偿呢?那么赔偿问题,首先要谈到我们国家对于企业进行的这种赔偿的相关的法律依据,那么在实务当中有的叫行政赔偿,还有一种说法叫行政补偿,对不对?那么行政赔偿原则上是具体行政行为违法,但企业是一个合法主体,这时候造成的损失才叫一个叫行政赔偿。那么行政补偿又说什么?双方都是合法的企业,是个合法经营行为,对不对?那么政府所采取的具体行政行为也是一个合法,也就是说更多的是一种政策性。这种情况这个时候就引导什么行政补偿。你比如讲政策性产业退出这种疏解或者说这种非功能性搬迁,原则上其实都是一种政策性搬迁。那么它引导的方向就是行政补偿。那么其实还有一种方法就是行政处罚了,行政处罚什么?就我们说的这种无环评,无排污或者排污到期的或者超标排放,对不对?这些就是行政处罚方式来观察,原则上就不涉及到补偿问题。

也有其他的,如解除土地租赁合同,包括厂房租赁合同。这是利用村委会来达到目的,不满足生产经营条件的,没有生产场地的企业,自然就关停、搬走了。乡镇人民政府等行政机关、政府部门也有这种情况。如撤销营业执照或者吊销营业执照,或者撤销环评、撤销安监方面的行政许可、撤销消防等等。以此来施加压力达到关停的目的。总之,采取的手段是多种多样。

1.环评不达标的猪场,不管是否处于禁养区。

所以说其他的部分都可以涉及到相应的补偿,探矿权采矿权一个道理。那么具体怎么赔偿或者怎么补偿?

在这个过程中,应该从维权角度细致、系统的分析。特别是村委会,如从土地房屋各角度来入手,有相应的应对措施。有的从断水断电的角度,水电断了,生产经营自然就断掉了。法律规定跟实务可能会有些区别,实务当中采取的手段是多种多样的,达到的目的是一致的,甚至有些银行抵押了的厂房、土地,这个时候他教唆银行来实现抵押权。有的时候你在外面欠了巨额债务,债权人或者把债务进行实际转让,转让给了政府或者村委会。然后要求法院来进一步执行,这都是他们一些手段。当然最直接的就是采取行政处罚的方式,实务当中比较多。

2.被划分禁用范围内的猪场,不管是达标还是通过措施可达标。

原则上你可以进行参照原则,因为到了实务当中的话,除非在进行一个地区或者说一个范围进行关停的时候,制定了相应的补偿政策,可以作为一个参考依据,或者说进行实务评估进行评估确定,这也是一个方式。但是到了实务评估当中就有一个问题怎么评估?评估哪些项目?最后的价格又如何确定,这就会引起一个难点。你比如讲有的说要求进行不动产跟企业停产停业损失等预期利益的评估。但是有些时候相应的部门谈到了,你的不动产我不要,我只是造成了你停产停业,我只给你一个关停的停产停业损失,对不对?这都会造成一些实际实务当中的一些处理难点。处难点还有些时候,你比如讲它既要求进行产业转移,你这地方比如讲不能做企业,但是你可以做库房,你可以做没有加工生产的项目,对不对?原则上你的厂房可以重新利用。原则上是不是我只赔偿你这一段周转期间停产停业损失,有些地方也谈到这个问题,你对再比如讲关停禁养问题,那么关于关停禁养问题,由于我们在实务当中这种养殖用房,原则上都不是完全符合厂房标准的。那么有些地方说鼓励你可以转成库房,对不对?你可以不在这个地方养殖了,转成一些非养殖的性行业,但这种养殖用房它的高度,它材质的整个的结构,整个的建造的这种难易程度了都比较偏低,我怎么改库房,我怎么该厂房其实都是不符合现在要要求的。原则上关停了,就等于整个的养殖用房没有任何使用价值。那么这个时候到底如何来确定如何来确定评估价值?其实每个地方也是五花八门,甚至有些地方在养殖的时候,按照每头猪每头牛来这么赔偿,其实没有任何的法律依据,没有任何的政策支持。

企业关停需要注意的几个问题:安全距离、安全设施设备、生产区域、环保达标。

●关闭关停的几种方式

那么到了实务当中如何来做的话,就进参照原则。原则上的话它有两个导向,哪两个导向第一损失作为一个导向,按照由于本次搬迁或者说本次关停给你造成的损失额度跟损失项目来进行赔偿。

第一个问题就是安全距离问题。在施工当中我们最近碰到了很多加油站、加气站,还有小型的易燃易爆的行业,咨询安全距离的问题。安全距离问题包含以下几点:

美高梅国际,关和拆比较常见,转的比较少见。

第二个就按参照征迁的标准征收拆迁标准,或者征收拆迁的补偿项目。这是这两个作为导向。我们在实务当中最多见,各位可以评判一下。当然了这书当中也会引起一些巨大的争议,巨大争议,比如讲一些隐性的损失,我的财务成本怎么纳入进去,有些时候可能对方说审计过不去,我不可能把这一部分纳入到一个审计的范围,或者说补偿的范围。好,我们今天简单的从这从形式以及如何补偿方面,向大家来介绍一下环保关停的相关问题。

第一点是在建生产经营场地的时候,旁边并没有居民小区,居民小区是之后建立的。就属于当时的规划以及环评做的不到位。也就是说既然这个企业已经在这了,要么拆迁,让我离开、再建居民小区;要么就不能建这个小区。这里头可以追究规划上的责任,以及当时取得环评影响这方面的责任。也就是这个居民小区当时是怎么做的规划,怎么做的环评,怎么能把居民小区建在离危险行业这么近的地址,这都是可以反过来追责的。反过来讲,如果是居民小区在前,你后边又建了。这个时候要看当时是不是取得了政府部门的认可,如果是没有取得政府部门认可的前提之下,这是一种违法行为了。如果取得了,那么政府部门有失职的地方,就可以要求进行国家赔偿。这是由于失职行为造成了后续的损失,这个时候就有获得国家赔偿的权利。

1.拆

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第二个是安全的设备设施问题。会质疑安全的设备设施、达标率到底够不够,对方说只要存在可能,从严格的角度就要关停。但是认为存在一定的安全问题,但是问题并不大,并没有达到要求我进行关停关闭的标准,这也会产生一个重大的争议。这方面可以根据国务院2004到2006年所公布的一些质量标准要求来质疑。当然,这种安全问题还是能从严就从严的,这个问题心里清楚。

在一定时间段内要求拆除,整个养猪场将不复存在。

第三个问题是生产区域。刚才讲到重要生产区域,特别对养殖型行业影响比较大。例如在水源保护地、居民小区、科研教学附近等,原则上都要进行环保禁养。但又出现一个问题,当时怎么样跟后来怎么样的问题。当时没有水源保护地,当时养殖的时候是一个二级水源保护地,我是可以养殖的。现在升级成一级水源地了,要搬迁我可以搬迁,我从公共利益的角度来讲的话不能危害一级水源地。但是必须按照征收拆迁的标准来给我赔偿,而不是按照行政处罚关停,这是一个重要的问题。

2.关

第四个问题是环保达标的问题,环保等级评价。例如我们遇到一个企业噪音的问题,他明明感觉噪音分贝并不大,但安监局在这方面就认为即便不大,但是周边的居民反映特别强烈,有的时候中午、晚上睡不好觉,这个时候也要进行关停。对方并不是严格按照法律标准来做的,你也要求对方按照赔偿的标准来进行赔偿,而且这种问题在实务当中太多,甚至比遇到征收拆迁问题更多,这点要引起各位的关注。在实务当中,关停如果有充足的道理、有充足的法律依据,或者说有充足的事实依据在里面的话,就要求依据征收拆迁的标准。反过来讲,如果不关停就能进行升级改造的,尽量进行升级改造,这是法律所允许的,环保法也是这么规定的。只不过要认识到的现实就是,对环保这方面达标的要求越来越高、越来越多,甚至法律有一定的滞后性。原来指定2015年的法律,但2017年要求又高了,并没有法律依据作为一个赔偿的理由。

第一种,政府给予一定时间段,养殖户把畜禽和设备处理掉,政府根据养殖户的损失(畜禽数量、建筑面积等)给予一定补贴;

关停就等于拆迁,就应该获得合理补偿。

第二种,一次性谈定给予养殖户一定的损失补偿。

关停如果有充足的事实、充足的法律依据、充足的客观事实理由,包括行政机关的承诺等等,都可以按照征收拆迁的标准来主张赔偿。但是到了实务当中,往往这种可能性不大。特别在养殖行业碰到过类似情况,有些时候鼓励他,建议他不搞养殖,可以改成厂房出租给别人。但是不要忘了,养殖用房怎么来改成厂房?如果楼房偏低偏简陋怎么改?或者说,我这个行业不能做了,改成厂房我租给谁呢?其实在实务当中,这些问题都是不好解决的。所以说一旦要解决就要进行彻底性解决。事实上,关停等同于拆迁,理应获得合理的补偿。

3.转

比例很少,一般当企业对当地人员安置、对当地的社会稳定有一定的影响力时,政府可能给予政策或者资源上的支持进行转到相近的一个行业。

●于关/拆不服时,适用的法律程序/法律手段有哪些?

不管政府采取(土地、用房、环评)哪个层面的措施,目的都是关停养殖场。

不管何种原因关停(不管政府运用的民事手段还是行政手段),原则上必须走完整的法律流程,我们养殖户有向上一级提出异议和诉讼的权利;对于政府的强制行为,我们也有提出相关法律复议和诉讼的权利。

对执法程序也要进行有效的规制,如行政处罚通知认定我是违规建筑,我也有对此通知提出复议和诉讼的权利。

在2012年行政强制法中规定“如果你提出的复议或者诉讼,就必须等待司法确定以后,才能实施一次性拆除。那么,这个时间段就是我们的缓冲期。

●补偿方式

最多最常见的为货币一次性补偿。

1.大部分是按照每头猪出栏市场价差价的一个补偿,但是对于后续预期收益是不予以考虑的。

2.非强制性自愿拆除猪舍,每平方米给予一定的养猪用房的拆除补贴(比如某地自愿拆除给予200元/m3补贴),这种低额补贴抓的就是养猪人的心里(反正不养,房屋也没用了;或者反正这里属于违规建筑迟早要拆等)。

3.平等相对方,给予整个企业评估拆迁补偿,进行整体评估,但是对于养殖行业一般按照实体评估、直接损失进行评估(不含有无形资产评估)。直接评估包括看得到的使用权损失,房屋、装修、附属物、设备损失,搬迁损失等(通俗讲就是眼睛能看得到的直接损失)。

4.置换的方式,就是前面所讲的“转”的方式。因地制宜,部分地区可能会给养殖场重新划分一块可养殖区域进行搬迁。

●关停与拆迁是有区别的

达标情况关停,原则上必须给予企业整体损失给予补偿(从资产角度、企业受益角度予以评估);

如果环保有缺失,不达标的情况,引入的就是行政机关的强制性行为实施。当然这个强制性行为实施是有完整的法律程序和过程的,首先是一个行政处罚性行为,行政处罚性行为当中可能是要求关闭关停、可能是巨额罚款、可能是要求限期内整改,都有这种可能。如果说在限期内没有达到行政处罚所要求的整改效果,就会引入强制性行为。

征收拆迁:如果养猪场遇到征收拆迁,就要充分利用评估的办法评估出猪场的直接损失。(租用的土地无土地补偿)

●遇到强制关停,如何留证?

环评、土地、房屋三个方面都可能受到执法部门强制一次性关停。这个时候如果没有足够的证据证明自己的资产评估,得到的补偿将会非常低。

那么遇到这种情况怎么办?

1.在政府发布拆迁公告,预感到将被关停时,就提前准备留存证据,为后期的赔偿谈判留存证据。

2.通过让对方走完整的法律程序或者诉讼申请司法认证,给自己获取缓冲时间。

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